Qué, cómo y por qué de la mediación
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Si usted o su empresa se ven implicados en un pleito, es muy probable que su abogado hable con usted sobre la posibilidad de mediar en su caso. Puede que incluso se le exija una mediación antes de que su caso pueda ir a juicio. Este artículo tratará de la mediación privada, pero algunos tribunales (como los de distrito de EE.UU.) celebran “conferencias de conciliación” con un juez o magistrado, que siguen una forma similar y tienen objetivos parecidos.
¿Qué es la mediación?
En la mediación, un tercero neutral actúa como intermediario para ayudar a las partes a llegar a un acuerdo. A diferencia de un juez o un árbitro, el mediador no se pronuncia a favor de una u otra parte, sino que habla con usted y la otra parte (a veces en privado, a veces juntos) e intenta llegar a un compromiso.
Hay varias diferencias importantes entre la mediación y un procedimiento judicial como una vista o un juicio. En primer lugar, es mucho menos formal. La mediación suele tener lugar en el despacho del mediador y no sigue las normas de protocolo típicas de un tribunal. Aunque existen normas que rigen la mediación en relación con el litigio en su conjunto, usted puede hablar libremente en la mediación y no está sujeto a las normas de prueba o procedimiento de los tribunales. Muchas mediaciones comienzan con una sesión conjunta en la que usted y las otras partes tienen la oportunidad de hacer sus propias declaraciones. Aunque los abogados también están presentes en esas reuniones, ésta puede ser la primera oportunidad en mucho tiempo (o nunca) para que usted hable directamente con la otra parte sobre el caso.
Además, a diferencia de la mayoría de los procedimientos judiciales, la mediación se desarrolla en privado. Antes de una vista judicial importante, las partes suelen presentar escritos y otros documentos ante el tribunal y se los notifican mutuamente. En un procedimiento judicial, usted no puede discutir el caso en privado con el juez, y es probable que las vistas se celebren en audiencia pública y sean grabadas o transcritas. En cambio, en la mediación todos los procedimientos son confidenciales. Las partes suelen presentar al mediador con antelación una “declaración de mediación” en la que explican su posición en el caso, pero a diferencia de un escrito, el mediador no la mostrará a la otra parte sin su permiso. Además, a diferencia de un juez, el mediador puede reunirse en privado con cada parte para discutir los méritos de sus posiciones, intercambiar mensajes e intentar llegar a un acuerdo. Por último, las declaraciones que haga durante la mediación no son admisibles ante un tribunal.
Dado que el objetivo de la mediación es llegar a una solución acordada y no convencer a un juez para que se pronuncie en un sentido u otro, el tono entre las partes puede ser diferente, aunque a menudo esto puede ser una cuestión de grado y varía de un caso a otro. Debe seguir presentando una postura firme a la otra parte y al mediador, pero también hablará con la otra parte para comprender los intereses y posturas de cada uno.
¿Cómo funciona la mediación?
La mediación puede producirse en cualquier momento del caso. En los casos en que hay relativamente pocas cuestiones en litigio, puede tener sentido mediar pronto en un intento de resolver el caso rápidamente y con el menor gasto posible. En otros casos, puede mediar en vísperas del juicio. En la mayoría de los litigios civiles, el tribunal dictará una orden que le obligue a mediar en una fecha determinada o antes. En la mayoría de los casos, las partes de un caso eligen un mediador de común acuerdo (como último recurso, si no se ponen de acuerdo, el tribunal puede elegir uno).
Antes de la mediación, hable con su abogado sobre lo que espera conseguir en el caso y qué resultado sería aceptable para usted. Sea objetivo; incluso el caso más sólido tiene sus puntos débiles, y cuanto mejor entienda los puntos fuertes y débiles de su caso, más probabilidades tendrá de resolverlo antes del juicio. Asegúrese de que su abogado entiende el panorama general: puede que no sólo le preocupe cuánto dinero cambia de manos, sino también proteger las relaciones con los clientes, o mantener la confidencialidad de información sensible, o preservar la reputación de su empresa.
La mayoría de las veces, su abogado redactará una declaración de mediación y la enviará al mediador con antelación. Incluirá una exposición de los hechos y los antecedentes generales del caso para que el mediador se ponga al día. Puede ser relevante, por ejemplo, la cantidad de pruebas previas al juicio (intercambio de información y testimonios entre las partes) que ya se han realizado, o si se han presentado y resuelto mociones importantes, porque eso puede afectar al grado de incertidumbre al que se enfrenta cada parte. También incluirá un debate sobre las cuestiones jurídicas pertinentes. A diferencia de un escrito, la declaración de mediación resumirá el estado de las discusiones para llegar a un acuerdo, normalmente incluyendo los importes de la última demanda y oferta e identificando qué parte hizo la última oferta, para que el mediador sepa lo cerca que están ya las partes de un acuerdo y qué parte debe hacer la primera oferta en la mediación. Dado que la declaración de mediación es confidencial y que el mediador no elige un ganador o un perdedor, su declaración de mediación puede reconocer los puntos débiles de su posición con más franqueza de lo que lo haría en un procedimiento judicial.
En la mediación, el mediador puede dirigir una sesión de apertura con todas las partes presentes, o puede reunirse con usted y las otras partes por separado. El mediador empezará explicando el proceso y su papel, y luego usted tendrá la oportunidad de explicar el caso y su posición. Después, el mediador se reunirá con la parte a la que “le toque” hacer una oferta -normalmente, la última parte que haya recibido una oferta de acuerdo antes de la mediación- y elaborará una oferta que presentará a la otra parte. Cuando el mediador se reúna con usted, le explicará la oferta de la otra parte, le hará preguntas y podrá sugerirle una contraoferta. Puede decidir cómo responder mientras el mediador está presente, pero también puede excusar al mediador para poder consultar en privado con su abogado. Finalmente, el mediador se reunirá con la otra parte para transmitirle su oferta, y el ciclo continuará. Suele haber un tiempo de inactividad considerable durante una mediación, durante el cual usted puede discutir el caso con su abogado pero también puede tener tiempo para devolver llamadas telefónicas o correos electrónicos urgentes.
El objetivo de la mediación es negociar una resolución del conflicto que todos puedan aceptar. Si llegan a un acuerdo, el mediador redactará una hoja de condiciones que firmarán todas las partes y sus abogados. En los próximos días, los abogados de las partes prepararán un acuerdo más formal para concluir el caso. Si no consigue resolver su conflicto, la mediación terminará, aunque es posible que pueda aprovechar los progresos realizados en posteriores conversaciones para llegar a un acuerdo. En cualquier caso, el mediador suele presentar un informe al tribunal. El informe indicará que hubo mediación y comunicará al tribunal si el asunto se resolvió o no, pero no incluirá más detalles que esos.
¿Por qué mediar?
En muchos casos, la respuesta corta es “porque hay que hacerlo”. Los tribunales suelen ordenar a las partes que medien antes de que sus casos puedan ir a juicio y, en muchos casos, antes de que el tribunal se pronuncie sobre mociones importantes que pueden determinar el resultado del caso. No hay garantía de que la mediación resuelva su caso, por supuesto, pero es probable que el tribunal exija a todas las partes que trabajen duro y de buena fe para resolver el litigio antes de dedicar su propio tiempo y recursos a revisarlo y resolverlo.
Pero esa no es la única razón, ni siquiera la mejor. Cualquier salida negociada (no sólo una mediada) puede ofrecer una serie de ventajas sobre una sentencia judicial firme: hay menos riesgo para ambas partes, puede llegar antes y a un coste considerablemente menor, las partes pueden elaborar un acuerdo preciso que se adapte a sus necesidades particulares, y se puede mantener la información empresarial sensible o los “trapos sucios” fuera de la luz pública. Entonces, ¿por qué recurrir a un tercero? Muchas veces, las partes se atrincheran y no reconsideran sus posiciones a medida que avanza el caso; aunque eso no le describa a usted, puede describir a la otra parte. Una persona ajena al caso que lo examina por primera vez aporta un punto de vista nuevo y objetivo y puede ayudar a superar esta resistencia. Un mediador que hable abiertamente con cada parte sobre sus motivos en el caso podría proponer una solución que ninguna de las partes había considerado: si el mediador se entera de que una cuestión concreta es muy importante para usted y poco importante para la otra parte, esa información podría ser decisiva para resolver el caso.
Por último, la mediación puede tener cierto aspecto de “sala de calderas”. Las negociaciones no estructuradas pueden prolongarse durante meses, sobre todo si ambas partes desean llegar a un acuerdo pero ninguna quiere ser la primera en dar un paso significativo. Esto retrasa la resolución y aumenta los costes. Por lo general, la mediación requiere que las partes asistan en persona. Tras un largo día de discusiones, con lentos avances por ambas partes, la perspectiva de poner fin al litigio hoy (¡o esta noche!) puede suponer un poderoso incentivo para que tanto usted como su oponente lleguen a un acuerdo, de modo que puedan dedicar su atención y recursos a otros asuntos.
